作者：上海沙俊律師
在上一篇文章，我們對外管局發(fā)布的《銀行外匯風險交易報告管理辦法（試行）》做了深度分析，然而，外管局于12月26日同時又發(fā)布了《銀行外匯業(yè)務(wù)盡職免責規(guī)定（試行）》文件，今天就讓我們一文讀懂這份規(guī)定，深入了解其背后的重要意義和關(guān)鍵要點，助力大家明晰外匯業(yè)務(wù)中的規(guī)則與權(quán)責。
在外匯業(yè)務(wù)開展過程中，銀行的責任邊界與免責情形一直備受關(guān)注。《銀行外匯業(yè)務(wù)盡職免責規(guī)定（試行）》的出臺，為這一領(lǐng)域帶來了明確規(guī)范，避免過度監(jiān)管以及銀行的外匯業(yè)務(wù)受到強烈震動，保障金融穩(wěn)定秩序。該規(guī)定不僅關(guān)乎銀行的日常業(yè)務(wù)操作，也與每一位交易者的切身利益緊密相連。
盡職展業(yè)義務(wù)：根據(jù)《銀行外匯業(yè)務(wù)盡職免責規(guī)定（試行）》，銀行在外匯業(yè)務(wù)全程中需履行“了解客戶、了解業(yè)務(wù)、盡職審查”職責。銀行必須勤勉盡職，實施有效的風險管理措施，預(yù)防、識別、評估、監(jiān)測并處置外匯合規(guī)風險。
依規(guī)審查義務(wù)：銀行需對客戶辦理的外匯賬戶、外匯資金收付、結(jié)售匯等業(yè)務(wù)進行合規(guī)審核。審查過程中應(yīng)嚴格按照外匯管理規(guī)定執(zhí)行，并在參考第三方專業(yè)機構(gòu)報告時，審查其報告的質(zhì)量和真實性。若銀行依據(jù)金融監(jiān)管等部門的指導意見進行業(yè)務(wù)辦理，應(yīng)保持審慎的態(tài)度，并確保符合規(guī)定的合規(guī)標準。
監(jiān)測報告義務(wù)：在執(zhí)行外匯便利化政策并為客戶辦理外匯業(yè)務(wù)時，銀行需要開展交易風險監(jiān)測，及時發(fā)現(xiàn)潛在的違規(guī)風險并向外匯管理部門報告。如果監(jiān)測系統(tǒng)已預(yù)警但未將相關(guān)交易納入外匯風險交易報告，銀行應(yīng)提供合理的未報送理由，確保透明度和合規(guī)性。
遵守國際規(guī)則與報告義務(wù)：銀行若因遵守跨境業(yè)務(wù)的國際通行規(guī)則或境外卡組織等國際機構(gòu)的要求辦理業(yè)務(wù)，并在此過程中發(fā)現(xiàn)違規(guī)風險，應(yīng)及時報告外匯管理部門，確保遵守國際監(jiān)管標準。
申述評議配合義務(wù)：在外匯局立案調(diào)查涉嫌違規(guī)行為時，銀行應(yīng)在收到初步定性和處理意見后，若認為符合盡職免責情形，應(yīng)及時填寫并反饋《申述表》及相關(guān)證據(jù)，并在評議過程中積極配合外匯局的調(diào)查和要求。
若銀行未履行義務(wù)，需承擔包括行政處罰在內(nèi)的法律責任，根據(jù)規(guī)定，法律責任是指依 據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》《中華人民共和國外匯管理條例》實施的行政處罰相關(guān)法律責任，不包括接受外匯局約談?wù)摹⑴u教育、風險提示等責任。
大概率會上報的風險交易：銀行一旦發(fā)現(xiàn)或有合理理由懷疑涉及涉嫌虛假貿(mào)易、虛假投融資、地下錢莊、跨境賭博、騙取出口退稅、虛擬貨幣非法跨境金融活動等行為的交易，必須進行信息監(jiān)測并及時上報外匯管理局。此外，所有涉嫌違法違規(guī)跨境資金流動的交易均應(yīng)納入監(jiān)測和報告范圍。
虛擬貨幣高頻高危典型交易：虛擬貨幣高頻交易是指交易者頻繁進行充值、提現(xiàn)、波段操作等，且涉及資金流動路徑復雜，例如資金通過多個賬戶進行轉(zhuǎn)移或直接連接境外交易所。相關(guān)活動包括大額匯款、資金拆分入賬且缺乏合理商業(yè)背景的交易。這類交易通常存在資金來源與用途不匹配的情況，且資金流動途徑“非正規(guī)”，缺乏標準化的商業(yè)背景支撐。資金可能會經(jīng)過多個錢包地址或交易平臺，最終流入境外賬戶或海外交易所，甚至可能通過混幣器進行匿名交易。此外，大額資金在短期內(nèi)進出以及資金流向多個平臺或賬戶，均為高風險的典型交易行為。
頻繁套利者：頻繁利用虛擬貨幣市場的套利機會，將法幣兌換成虛擬貨幣后，通過不同交易所反復買賣賺取價差的人群，典型如進行USDT搬磚套利的人。此類交易人群交易頻繁且涉及大量資金，容易引發(fā)監(jiān)管部門的風險關(guān)注。
匿名交易者：利用復雜的交易路徑來隱藏資金流向，通過匿名工具或在監(jiān)管薄弱地區(qū)進行交易的人員。其交易行為神秘且難以追蹤，常被識別為高風險群體。銀行高度關(guān)注此類交易模式，以防止非法資金流動。
資金操作異常者：賬戶資金進出頻繁且金額巨大，與個人經(jīng)濟狀況不符，且無法提供合理交易解釋的幣圈參與者。這類賬戶通常為高風險賬戶，銀行會特別關(guān)注并加強審查，避免洗錢等違法行為。
技術(shù)與資源限制方面：根據(jù)業(yè)內(nèi)人士的觀點，銀行的監(jiān)測技術(shù)和人力、物力資源有限。比如虛擬貨幣交易中，若資金流向涉及大量匿名的境外錢包地址，且交易頻繁通過去中心化交易平臺進行，這些平臺的交易數(shù)據(jù)難以獲取和分析。
銀行受限于自身技術(shù)手段和資源，無法追蹤資金的真實來源和去向，可視為超出審查能力。部分小型銀行，由于沒有先進的監(jiān)測系統(tǒng)和專業(yè)的分析團隊，面對復雜的虛擬貨幣跨境交易時，很難全面審查清楚。
法規(guī)與信息透明度方面：虛擬貨幣缺乏統(tǒng)一的國際監(jiān)管框架，各國法規(guī)差異大。如果交易涉及多個不同監(jiān)管政策的國家和地區(qū)，銀行難以依據(jù)現(xiàn)行法規(guī)準確判斷交易的合規(guī)性，也可認定為超出審查能力。像某些虛擬貨幣交易在 A 國合法，但在 B 國被嚴格禁止，銀行難以厘清其中的法規(guī)適用問題。
此外，虛擬貨幣交易信息的不透明性，如交易平臺不提供完整準確的交易記錄，銀行無法獲取判斷交易合法性所需的關(guān)鍵信息，同樣應(yīng)屬于超出審查能力范疇。
交易異常復雜程度方面：若虛擬貨幣交易呈現(xiàn)高度復雜的資金流轉(zhuǎn)模式，比如經(jīng)過多次混幣操作、通過多個“空殼”公司賬戶或關(guān)聯(lián)賬戶進行轉(zhuǎn)賬，導致資金流向極度混亂，銀行即使采取常規(guī)審查措施，也難以梳理清楚整個交易鏈條，也可視作超出其審查能力。
當國際規(guī)則與國內(nèi)規(guī)定沖突時，銀行通常優(yōu)先遵循國內(nèi)規(guī)定。因為銀行在國內(nèi)開展業(yè)務(wù)，需接受國內(nèi)監(jiān)管，遵循國內(nèi)法規(guī)是保障金融秩序穩(wěn)定的基礎(chǔ)。
比如，國內(nèi)某銀行的一位客戶從事跨境電商業(yè)務(wù)，他了解到在部分國際規(guī)則下，能用虛擬貨幣支付海外供應(yīng)商貨款以降低成本。該客戶便向銀行申請相關(guān)業(yè)務(wù)，然而國內(nèi)對虛擬貨幣交易有嚴格限制以防范金融風險。此時銀行若按國際規(guī)則為其辦理，不僅自身會面臨國內(nèi)監(jiān)管的嚴厲處罰，客戶的交易也會因違反國內(nèi)規(guī)定而無效。一旦出現(xiàn)交易糾紛或資金損失，客戶無法得到法律保護，還可能因參與違規(guī)交易面臨法律風險。
對交易者而言，這些潛在沖突必須特別關(guān)注。在進行交易前，要充分了解國內(nèi)法規(guī)政策，避免因規(guī)則沖突導致自身利益受損，也要警惕銀行可能因合規(guī)要求而拒絕辦理某些看似在國際規(guī)則下可行的業(yè)務(wù)。
當銀行因違規(guī)行為被查處并申訴時，交易者扮演的角色較為復雜：
協(xié)助調(diào)查角色：交易者可能需要協(xié)助銀行提供與業(yè)務(wù)相關(guān)的資料，以還原交易真實情況。若銀行未能及時識別風險交易，外匯局在調(diào)查過程中，可能要求交易者提供交易合同、資金往來記錄等證據(jù)。例如，某銀行因客戶的一筆外匯資金收付業(yè)務(wù)被查，若交易者能提供完整清晰的交易背景資料，有助于銀行申訴，說明自身在業(yè)務(wù)辦理過程中的盡職情況。
潛在責任關(guān)聯(lián)角色：提供證據(jù)存在一定風險。反洗錢專家指出，若交易者提供的證據(jù)存在問題，比如刻意隱瞞重要信息或提供虛假材料，不僅會影響銀行申訴，自身也可能因參與非法跨境金融活動被調(diào)查。不過，若交易者正常合規(guī)交易，如實提供證據(jù)，一般不會增加被認定為非法跨境金融活動的風險。若交易合法，交易者配合調(diào)查提供證據(jù)是履行公民義務(wù)，理論上應(yīng)該受到法律保護。但如果交易者本身交易存在違規(guī)，提供的證據(jù)可能會使違規(guī)行為暴露，從而面臨法律風險。
總體而言，交易者在銀行申訴過程中要保持謹慎，如實提供證據(jù)，以維護自身和銀行的合法權(quán)益。
僅代表本文作者個人觀點，不構(gòu)成對特定事項的法律咨詢和法律意見。
喜來順財經(jīng)
