作者：劉正要，來源：劉紅林律師
近幾年，虛擬貨幣被盜的案件越來越多，被騙的也不少，很多受害人找到我們團(tuán)隊希望律師能夠幫助他們挽回?fù)p失，甚至有客戶直接問劉律師能不能黑進(jìn)對方錢包把幣拿回來。基于此，劉律師寫這篇小文，聊聊虛擬貨幣被盜后，向公安報案的正確姿勢。
虛擬貨幣法律定性如何，決定了司法機(jī)關(guān)對待虛擬貨幣類案件的態(tài)度。雖然不同司法機(jī)關(guān)對于虛擬貨幣的看法有所差異，但是當(dāng)下的司法實務(wù)、理論界基本能達(dá)成共識的是：無論是傳統(tǒng)以游戲幣、QQ幣為代表的虛擬貨幣還是當(dāng)下更多人理解中的以比特幣、泰達(dá)幣等為代表的虛擬貨幣，想要獲得這些虛擬貨幣都是有成本付出的——要么是花錢或其他財物購買、置換，要么是耗費一定資源獲得，如電力、算力等。這些包含經(jīng)濟(jì)成本的虛擬貨幣也實實在在具有使用價值、交換價值、流通性，大眾（至少是一部分大眾）也認(rèn)可虛擬貨幣具有財產(chǎn)價值，即達(dá)成了共識。當(dāng)然，對于一些比較小眾、共識度不高的虛擬貨幣很難會被認(rèn)定為具有財產(chǎn)價值。
在刑事法律上，判斷某一行為是否構(gòu)成犯罪是要探究行為背后的刑事違法性大小，比如商事法律上認(rèn)可的復(fù)雜股權(quán)安排，到了刑事法律上可能毫無屏障作用，背后的老板可能從表面上看與公司毫無關(guān)聯(lián)，但是只要他能實際控制公司、員工，他就是刑事法律上的管理者、領(lǐng)導(dǎo)者。
對虛擬貨幣的認(rèn)識也是看其背后的實質(zhì)，刑法上的財物可以理解成財產(chǎn)和物品，除了有形、占有物理空間的物品外，財產(chǎn)、財產(chǎn)性利益都屬于刑法上的財物。虛擬貨幣作為典型的財產(chǎn)性利益，當(dāng)然歸屬于刑法意義上的財物。尤其是自2013年五部委的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》中明確將虛擬貨幣定性為一種虛擬商品，10余年來該定性未被改變，既然是商品，當(dāng)然具有財產(chǎn)屬性。
確定了虛擬貨幣具有財產(chǎn)屬性后，無論是盜取別人的QQ幣還是比特幣，符合刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的話，公安機(jī)關(guān)是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行刑事立案的。根據(jù)現(xiàn)在的規(guī)定，盜竊的數(shù)額一旦超過3千元（全國各省標(biāo)準(zhǔn)不一，部分地區(qū)可能更低），公安機(jī)關(guān)是應(yīng)當(dāng)立案的。如果行為人的盜竊金額超過50萬元，按照定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是要被判處10年以上有期徒刑或無期徒刑的，而50萬人民幣的標(biāo)準(zhǔn)在虛擬貨幣類案件中是很容易達(dá)到的。
實踐中，虛擬貨幣被盜類刑事案件審判與傳統(tǒng)盜竊罪并不相同。以羅某某盜竊案為例（（2020）滬0106刑初551號），羅某某非法侵入上海A公司的服務(wù)器，從中盜取189萬余枚USDT（市值1200余萬元），之后羅某某將USDT兌換成以太坊（ETH）和比特幣（BTC），并將部分以太坊賣出，獲利90萬余元。后公安人員在廣州市將羅某某抓獲歸案。最終法院認(rèn)定羅某某構(gòu)成侵入A公司計算機(jī)信息系統(tǒng)，并獲取系統(tǒng)中存儲的數(shù)據(jù)，秘密竊取USDT189萬余枚，非法獲利90余萬元。同一行為觸犯兩個罪名：非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、盜竊罪。最終按照處罰較重的盜竊罪定罪處罰，羅某某最終獲刑12年。
這里面有兩個重要的問題：一是盜竊虛擬貨幣案件中，計算機(jī)類犯罪（如非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪）與盜竊罪的適用問題；二是盜竊罪中涉案金額的確定問題。
對于第一個問題，虛擬貨幣常見的存儲方式包括冷錢包、熱錢包甚至直接存在虛擬貨幣交易所，行為人通過侵入受害人的計算機(jī)信息系統(tǒng)，非法獲取了系統(tǒng)內(nèi)的數(shù)據(jù)，達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)就構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。刑法上的計算機(jī)信息系統(tǒng)是十分廣義的概念，只要具備自動處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng)即可。無論是冷錢包、熱錢包還是虛擬貨幣交易所，其包含的數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)當(dāng)然屬于我國刑法上的計算機(jī)信息系統(tǒng)；此外，如果行為人通過侵入并獲取數(shù)據(jù)的行為獲利超過5千元或造成經(jīng)濟(jì)損失1萬元，就構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，量刑在3年以下有期徒刑；如果數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是前述5倍以上時（2.5萬元、5萬元），量刑在3年以上7年以下有期徒刑。
對于第二個問題，盜竊虛擬貨幣構(gòu)成盜竊罪爭議不大，但是盜竊的金額應(yīng)該如何計算：是盜竊時虛擬貨幣的市值？還是行為人把虛擬貨幣盜竊后變現(xiàn)的金額？還是受害人最初購買虛擬貨幣花費的成本金額？我們看到上海二中院的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是行為人竊得虛擬貨幣后變現(xiàn)的金額。該法院的主要考量是，如果按照受害人最初購買虛擬貨幣花費的金額來認(rèn)定盜竊罪的涉案金額時，等于法院變相承認(rèn)了虛擬貨幣和法幣之間的兌換關(guān)系，而當(dāng)下我國是禁止虛擬貨幣和法幣的兌換業(yè)務(wù)的；如果按照盜竊時虛擬貨幣的市場價值計算，一是市場價值的參考標(biāo)準(zhǔn)無法確定（是以一家境外交易所，還是多家交易所；是以案發(fā)當(dāng)天的價格，還是包含案發(fā)時間在內(nèi)某一時間段的平均價格等等），二是通過市場價值計算虛擬貨幣價格也涉及到將虛擬貨幣和法幣之間的兌換問題（法院不愿意變相為虛擬貨幣和法幣之間的兌換行為合法性進(jìn)行背書）。
最終法院選擇，以羅某某變現(xiàn)的ETH共計獲利90余萬元來確定其盜竊金額，相較于羅某某盜竊的全部虛擬貨幣市值（1200余萬元），涉案金額下降了很多，不過因為仍然超過了盜竊罪“數(shù)額特別巨大”標(biāo)準(zhǔn)（50萬元，10年以上有期徒刑），羅某某獲刑12年有期徒刑。但是，我們假設(shè)一個情形：羅某某盜取了虛擬貨幣后不進(jìn)行任何的變現(xiàn)操作，那按照上海二中院的標(biāo)準(zhǔn)是不構(gòu)成盜竊罪的，只構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。
對于受害人來說，如何進(jìn)行正確的報案至關(guān)重要。實踐中，很多受害人虛擬貨幣被盜后第一時間找到公安，無論是派出所還是刑偵（甚至有些人會去找經(jīng)偵、治安）都會比較謹(jǐn)慎地選擇是否受理，立案就更難了。有些公安機(jī)關(guān)干脆就以虛擬貨幣不受國家保護(hù)為由，拒絕受理相關(guān)案件。其實這背后是原因也很簡單，要么就是損失金額太小，社會危害性不大；要么就是偵破難度過大，立而不破影響公安考核；還有就是確實有部分公安機(jī)關(guān)對虛擬貨幣的認(rèn)識不全面，往往采取有色眼鏡看待。
作為法律工作者的律師來說，很難幫助受害人直接挽回?fù)p失（律師不能不能黑進(jìn)對方錢包幫受害人把幣拿回來），但是幫助當(dāng)事人合法維權(quán)，通過刑事報案、民事訴訟等途徑挽回?fù)p失還是沒問題的，通過劉律師經(jīng)驗總結(jié)，受害人在自己虛擬貨幣被盜后，及時采取以下動作，將來還是有可能追回?fù)p失的：
（一）回憶有無將助記詞、錢包密碼等敏感信息透漏給他人。如果有，及時固定這個人的身份信息：名字、身份證號碼、電話號碼、微信號碼、銀行號碼、境外軟件的賬戶信息等。
（二）是否點擊了陌生鏈接。如果有，把鏈接發(fā)布者的信息、操作過程、聊天信息、轉(zhuǎn)賬過程涉及的各類賬戶信息等及時固定。
（三）金額較大的（如超過100萬以上），建議委托專業(yè)科技公司/安全公司等第三方機(jī)構(gòu)，進(jìn)行鏈上資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、追蹤分析，對上述（一）、（二）中相關(guān)賬戶的真實信息進(jìn)行核實，對被盜虛擬貨幣的價值進(jìn)行說明；涉及被盜虛擬貨幣變現(xiàn)的，第三方機(jī)構(gòu)還可以追溯變現(xiàn)操作時委托人和受托人的相關(guān)地址，背后的賬戶信息等內(nèi)容。
（四）受害人合法擁有虛擬貨幣的證據(jù)，如購買記錄，錢包明細(xì)等等。
以上操作可以自助進(jìn)行也可以委托律師進(jìn)行，盡可能全面拿到上述證據(jù)材料后，再根據(jù)刑事報案的材料要求去準(zhǔn)備報案材料，被公安受理的可能性會大大增加，同時也有利于公安立案后及時推進(jìn)案子進(jìn)展，畢竟受害人已經(jīng)幫公安做了很多工作，這樣追回?fù)p失的可能性也會增加。
喜來順財經(jīng)
